Верховний суд підтримав висновок нижчестоящих судів про те, що порушення терміну винесення рішення щодо виїзної перевірки саме по собі не порушує права платника податків і не може бути підставою для скасування рішення.

Реквізити судового акту

Ухвала Верховного суду РФ від 29.06.2019 у справі № А40-222695/2018

Інспекція ФНП № 30 по місту Москві

Суть справи

Податкова інспекція провела у компанії виїзну перевірку. За її результатами 28 лютого 2018 р. було складено акт. Згодом на підставі рішення від 16 травня 2018 р. податковий орган провів заходи щодо податкового контролю. Але рішення за результатами проведення перевірки та заходів податкового контролю так і не було ухвалено.

Оскільки податкова перевірка проводилася тривалий час, у компанії почалися проблеми з контрагентами, які почали відмовлятися від укладання договорів, вимагати від компанії надання додаткових гарантій забезпечення виконання зобов'язань. У зв'язку з цим вона звернулася до суду з вимогою визнати незаконною бездіяльність податківців, яка виразилася у порушенні терміну винесення рішення щодо перевірки.

Позиція судів

Суди трьох інстанцій відмовили компанії у задоволенні заявлених вимог. Вони вказали, що термін проведення виїзної податкової перевірки та прийняття рішення за підсумками її проведення не є припиняючим та його закінчення не перешкоджає виявленню податковим органом фактів несплати податку та вжиття заходів щодо його примусового стягнення.

У Ухвалі Конституційного суду РФ від 20.04.2017 № 790-О сказано, що порушення податковим органом термінів розгляду матеріалів податкової перевірки не перешкоджає йому у прийнятті того чи іншого підсумкового рішення та не є безумовною підставою для скасування цього рішення.

Виходячи із положень п. 14 ст. 101 НК РФ, такою підставою можливо лише порушення істотних умов процедури розгляду матеріалів податкової перевірки. Істотними умовами є забезпечення права платника податків, що перевіряється, брати участь у процесі розгляду матеріалів податкової перевірки та забезпечення права платника податків подавати пояснення.

Суди зазначили, що участь особи, щодо якої проводилася податкова перевірка, у розгляді матеріалів, що є у податкового органу, має бути забезпечена на всіх стадіях здійснення податкового контролю. Якщо рішення податкового органу винесено без попередження платника податків, цю обставину слід розцінювати як порушення положень п. 14 ст. 101 НК РФ, що тягне за собою безумовну відміну цього рішення.

Компанії надано право ознайомлення з матеріалами додаткових заходів податкового контролю та подання заперечень до винесення рішення за результатами перевірки. Зокрема, на адресу компанії було направлено протоколи допитів, отримані в рамках додаткових заходів, з метою ознайомлення та подання можливих заперечень. Відповідно до правової позиції, викладеної в п.38 постанови Пленуму ВАС РФ від 30.07.2013 № 57 "Про деякі питання, що виникають при застосуванні арбітражними судами частини першої Податкового кодексу Російської Федерації" (далі – постанова Пленуму ВАС РФ № 57), з метою дотримання суттєвих умов розгляду процедури матеріалів перевірки, а також дотримання прав та законних інтересів платника податків на оскарження результатів заходів податкового контролю податковим органом має бути надано платнику податків право на подання заперечень. До цього моменту рішення за результатами перевірки не може бути винесене, оскільки це призведе до порушення прав платника податків.

Таким чином, вимога компанії про визнання незаконною бездіяльності податківців, що виразилася у порушенні терміну винесення рішення щодо перевірки, є необґрунтованою.

Суддя Верховного суду погодився з висновками судів нижчестоящих і відмовив компанії у передачі справи на розгляд Судової колегії з економічних спорів.

Як складається судова практика

Суди дотримуються думки, що порушення термінів розгляду матеріалів перевірки та винесення рішення щодо неї само по собі не є підставою для скасування цього рішення (ухвали АС Західно-Сибірського округу від 05.05.2016 у справі № А03-3828/2015, ФАС Волго-В'ятського округу від 15.10.2012 у справі № А38-6365/2011, Північно-Західного округу від 17.04.2012 у справі № А05-7012/2011, Поволзького округу від 22.11.2011 у справі № А55-2.

Так, у постанові від 16.01.2019 у справі № А60-29157/2018 АС Уральського округу розглянув ситуацію, коли за результатами розгляду матеріалів перевірки та заперечень компанії податковим органом було прийнято рішення про проведення додаткових заходів податкового контролю у зв'язку з необхідністю допиту свідків, документів. У зв'язку з ненадходженням запитаних документів податківці кілька разів продовжували термін розгляду результатів перевірки. Компанія звернулася до суду з вимогою визнати рішення про продовження терміну розгляду результатів перевірки незаконним.

Суд зазначив, що дотримання термінів розгляду матеріалів податкової перевірки або додаткових заходів податкового контролю до суттєвих умов процедури розгляду, що тягнуть за собою безумовне скасування рішення, не віднесено. Наслідки пропуску строків, зокрема передбачених ст. 101 НК РФ, роз'яснені в п. 31 постанови Пленуму ВАС РФ № 57. Так, недотримання податковим органом цих термінів не тягне за собою зміни порядку вжиття заходів щодо стягнення податку, пені, штрафу в примусовому порядку. Доводи про недотримання зазначених строків можуть бути заявлені платником податків у суді лише в рамках оскарження вимоги про сплату податку, пені та штрафу, або рішення про стягнення податку, пені, штрафу, або як заперечення на позов, пред'явлений податковим органом за правилами ст. 46 НК РФ. Оскільки в ситуації, що розглядається, вимоги про сплату податку компанії не пред'являлися, підстав для визнання рішення податкового органу за результатами перевірки недійсним немає. Ухвалою Верховного суду РФ від 29.04.2019 № 309-ЕС19-532 було відмовлено у передачі справи до Судової колегії з економічних спорів.

Нам вдалося знайти лише одну справу, в якій суд визнав порушення податківцями встановлених термінів ухвалення рішення щодо перевірки однією з підстав для скасування рішення. У ухвалі від 23.06.2011 у справі № А40-93135/10-13-421 ФАС Московського округу розглянув позов компанії про визнання недійсним рішення податкової інспекції про донарахування податків, прийнятого за результатами податкової перевірки. Суд дійшов висновку про неправомірність донарахувань у зв'язку із доведеністю реальності господарських взаємин із контрагентом. Крім того, він зазначив, що оскаржуване рішення було ухвалено пізніше встановленого терміну. Так, матеріали перевірки мали бути розглянуті, а рішення щодо них прийнято не пізніше 14 січня 2010 р., а у разі продовження зазначеного вище терміну (зокрема, для проведення додаткових заходів податкового контролю) – не пізніше 15 лютого 2010 р. Тим часом рішення було ухвалено лише 12 березня 2010 р. У результаті суд визнав це рішення недійсним.

Чи можна оскаржити рішення щодо перевірки, прийняте з порушенням встановленого строку - Kozak

Нерідко рішення податківців щодо виїзної перевірки можна оскаржити, скориставшись помилками самих інспекторів, які її проводили. Розглянемо найпоширеніші помилки під час проведення виїзної податкової перевірки, які можуть зіграти на користь платника податків.

Помилка № 1: Віддають повідомлення не тій людині

Податківці вручили повідомлення про розгляд матеріалів виїзної перевірки представнику компанії, який не мав відповідної довіреності на отримання кореспонденції. Здавалося б, така дрібниця, але насправді це серйозне порушення процедури.

Що каже суд. Податківці повинні перевіряти, чи має особа, якій передається документ, повноваження на отримання кореспонденції. В іншому випадку повідомлення може опинитися в руках того, хто не має жодного відношення до платника податків, що перевіряється. Сама ж компанія, перебуваючи у незнанні, не зможе взяти участь у розгляді матеріалів виїзної перевірки, дати свої пояснення та висловити заперечення. На цій підставі рішення інспекції можна скасувати (див. ухвалу ФАС Волго-В'ятського округу від 14.05.12 № А29-4249/2011).

Помилка №2: Не вручають акт податкової перевірки під розпис

Іноді інспектори забувають відправити компанії акт виїзної перевірки або отримати на ньому підпис представника компанії. Тобто порушують норму, за якою вони зобов'язані протягом п'яти днів вручити акт податкової перевірки представнику компанії під розпис.

Що каже суд. Якщо податківці не можуть надати доказів того, що акт податкової перевірки було отримано платником податків, судді вважають, що порушено процедуру розгляду матеріалів перевірки та визнають рішення ІФНС незаконним (див. постанову ФАС Західно-Сибірського округу від 17.07.14 № А45-20696/2013) .

Помилка № 3: Не знайомлять із додатковими матеріалами виїзної перевірки

Що каже суд. Оскільки компанія не була ознайомлена з додатковими матеріалами з перевірки та не змогла висловити свою думку щодо цього, інспекція зможе зробити неправильні висновки щодо виявлених порушень. Це серйозна підстава для скасування рішення (див. ухвалу АС Московського округу від 09.02.15 № Ф05-16883/2014).

Помилка № 4: Не дають змоги дати пояснення

Контролери зобов'язані забезпечити можливість організації, що перевіряється, брати участь у процесі розгляду матеріалів виїзної перевірки. Але траплялися випадки, коли представника компанії не пускали на розгляд матеріалів перевірки.

Що каже суд. Платник податків повинен мати можливість дати пояснення за підсумками виїзної перевірки – особисто або через законного представника. Якщо його такою можливістю його не забезпечили, то рішення щодо перевірки незаконне (див. постанову ФАС Східно-Сибірського округу від 28.05.14 № А19-10260/2013).

Помилка № 5: Чи не обґрунтовують свої претензії

Акт податкової перевірки та рішення про притягнення до відповідальності мають містити документально підтверджені факти порушень. Але інспектори часто цим нехтують – у рішенні з перевірки суть порушень описують розмито і не посилаються на документи, що їх підтверджують.

Що каже суд. Якщо за згаданими у рішенні фактами та документами не видно, що інспектори досліджували та оцінювали документи, що підтверджують те чи інше порушення, судді дійдуть висновку, що у самому змісті акта податкової перевірки та, відповідно, рішенні, допущені грубі помилки. Підсумок – скасування такого рішення виїзної перевірки (див. ФАС Східно-Сибірського округу від 20.03.13 № А78-4025/2012).

Буває й таке, що ні в акті, ні в рішенні з перевірки інспектори не дають посилань на первинні документи, не згадують контрагентів компанії, що перевіряється, і документи, за якими нібито компанія неправомірно заявила відрахування і списала витрати.

Що каже суд. Якщо висновки податківців не ґрунтуються на «первинці», де зазначені конкретні контрагенти, за угодами з якими податківці знімають витрати та відрахування, то це є суттєвим процедурним порушенням, яке є підставою для скасування рішення (див. постанови ФАС Московського округу від 14.01.14 № Ф05-16619/2013).

Інспектори знайшли розбіжність даних та дійшли висновку про неповну сплату компанією податків.

Що каже суд.В акті податківці повинні вказати, як виявлені невідповідності вплинули на виникнення податкової недоїмки, і обов'язково докласти підтверджуючі документи. ).

Помилка № 6: Акт податкової перевірки та Рішення відрізняються

У рішенні з перевірки звідки не з'являються нові підстави для донарахування податків, яких в акті податкової перевірки не було і близько. Ну і, як правило, суми донарахувань за рішенням перевищують відповідні суми за актом податкової перевірки.

Що каже суд.Усі відомості в акті та у вирішенні виїзної перевірки повинні бути співзвучні. 11.03.12 № А67-3725/2011).

Помилка № 7: Виїзна перевірка проводиться одним – карає інший

Матеріали перевірки розглядав один співробітник ІФНС, а рішення щодо притягнення до відповідальності за податкові порушення виносить інший. Наприклад, у розгляді взяв участь керівник ІФНС і вислуховував усі доводи платника податків. Потім він пішов у відпустку, рішення виїзної перевірки щодо притягнення до відповідальності підписує його заступник.

Що каже суд. Якщо рішення за результатами виїзної перевірки виносить особа, яка не брала участі у розгляді матеріалів перевірки, виходить, що платник податків не мав можливості дати пояснення безпосередньо тому, хто вирішує його долю. А це є суттєвим «процедурним» порушенням під час оформлення виїзної перевірки. І суд таке рішення визнає незаконним (див. ухвалу ФАС Уральського округу від 01.12.11 № Ф09-7803/11).

Отже, важливо пам'ятати: рішення, ухвалене податковим органом за результатами податкової перевірки, можна оскаржити.

Якщо вам потрібна допомога податкових юристів – звертайтеся, ми завжди на зв'язку!

Чи можна оскаржити рішення щодо перевірки, прийняте з порушенням встановленого строку - Kozak

За даними ФНП, 97% виїзних податкових перевірок закінчуються донарахуваннями. Однак, якщо знати закон, можна не лише оскаржити дії інспектора в ході перевірки, а й домогтися через суд скасування підсумкового рішення. Справа в тому, що самі податківці нерідко порушують правила проведення перевірки, і це можна використовувати на користь платника податків.

Продовжуємо серію публікацій, присвячених виїзним податковим перевіркам. У попередній статті ми розглянули причини призначення виїзної перевірки компанії. Отже, ваша компанія опинилася у плані виїзних перевірок. Що далі?

Відразу обмовимося, що план виїзних перевірок – це таємниця за сімома печатками і ніколи не публікується у відкритих джерелах. Тому організації, як правило, про майбутню виїзну перевірку дізнаються в момент отримання рішення про проведення виїзної перевірки. Як правило, одночасно з рішенням вручається вимога щодо надання документів.

Але окрім витребування документів у ході виїзної ревізії можливі й інші, не менш клопіткі для компанії, що перевіряється та її керівництва, процедури податкового контролю. Розглянемо їх докладніше.

Зустрічна перевірка. У рамках зустрічної перевірки податківці запитують документи та інформацію у контрагентів компанії, що перевіряється, щоб з'ясувати, чи не є постачальник «одноденкою». Якщо з'ясується, що це саме так, то за всіма операціями з підозрілим контрагентом податківці знімуть витрати та відрахування (див. матеріал на сайті, присвячений зустрічним перевіркам).

Опитування. Якщо податківці запідозрять у контрагенті «одноденку», за допомогою якої організація, що перевіряється, уникала ПДВ і податку на прибуток, вони розшукуватимуть і викличуть на опитування осіб, які фігурують в ЄДРЮЛ як генеральний директор і засновник компанії. Інспектори розпитуватимуть, чи цей громадянин є засновником (генеральним директором) компанії. Чи підписував він «первинку» та ін.

Експертиза. У разі, якщо запрошений до інспекції генеральний директор контрагента відмовиться від своєї причетності до організації та підпису у первинних документах, інспектори можуть призначити експертизу підписів на договорах, накладних, рахунках-фактурах та інше.Але експертиза – досить дороге задоволення для самих інспекторів, тому її призначають тільки у разі якщо сума запланованих донарахувань становить не менше 10 млн рублів.

Терміни виїзної податкової перевірки

Виїзна перевірка проводиться протягом двох місяців. Однак цей період виїзної перевірки може бути продовжений до 4 і навіть 6 місяців (п. 6 статті 89 НК РФ).

Продовження терміну виїзної перевірки можливе, якщо:

  1. виїзна перевірка проходить у найбільшого платника податків;
  2. під час виїзної перевірки інспектори отримали інформацію про якісь додаткові порушення, які потребують ретельного вивчення та перевірки;
  3. на території компанії, що перевіряється, сталася пожежа, повінь, затоплення або стався ще якийсь форс-мажор;
  4. компанія, що перевіряється, має відокремлені підрозділи;
  5. платник податків відтягує подання документів, необхідних інспекторам для повноцінного проведення виїзної перевірки;
  6. інші обставини, серед яких виділяються обсяги документів, що перевіряються та аналізуються, кількість здійснюваних перевіряється особою видів діяльності тощо.

При цьому в строк не зараховується час «простою» – коли перевірка припинялася для витребування інформації у контрагентів, отримання відомостей у іноземних державних органів, проведення експертиз, перекладу російською мовою документів, поданих іноземними мовами та ін.

Можу сказати, що у своїй практиці ми неодноразово стикалися з виїзними перевірками, які тривали по 10 місяців і довше.

Звичайно, трапляється, що податківці порушують усі мислимі та немислимі терміни виїзної перевірки. Проте суди не визнають підсумкового рішення щодо виїзної перевірки незаконним лише на цій підставі.

Як проходить виїзна перевірка

На виїзну перевірку інспектори виходять групами, і у ній завжди призначається співробітник, відповідальний результати перевірки. У його функції входить як безпосередньо перевірка компанії, а й координація роботи інших інспекторів, і навіть оформлення результатів перевірки. І саме він бере участь у розгляді розбіжностей платника податків та у підготовці рішення виїзної перевірки.

Довідка про закінчення перевірки. В останній день виїзної податкової перевірки керівник групи перевіряючих складає довідку про закінчення перевірки. У ній обов'язково вказуються:

  • місце та дата складання;
  • реквізити рішення про призначення виїзної перевірки;
  • повна та скорочена назва перевіреної організації, її ІПН та КПП;
  • предмет перевірки (види податків, що перевіряються, період, що охоплюється перевіркою);
  • терміни проведення виїзної податкової перевірки.

Довідка складена – отже, виїзна перевірка закінчена (п. 8 ст. 89 НК РФ). З дати складання довідки відраховуються строки подальшого оформлення результатів податкової перевірки.

Після складання довідки представники ІФНС не мають права перебувати на території організації, витребувати документи та здійснювати будь-які заходи податкового контролю, в т. ч. проводити опитування, запитувати документи щодо «зустрічки» та призначати експертизи.

Довідку про проведену виїзну перевірку інспектори повинні вручити законному або уповноваженому представнику організації в день складання, тобто в останній день перевірки.

Акт виїзної податкової перевірки. Через два місяці з дня оформлення довідки (і не на день пізніше) податківці повинні виготовити акт виїзної податкової перевірки.Причому цей документ складається навіть якщо за результатами перевірки податківці не знайшли жодних порушень.

Акт виїзної податкової перевірки складається у двох примірниках: один – для інспекції, другий – для платника податків, що перевіряється. Вручити організації екземпляр акта інспекція повинна особисто генеральному директору чи іншому уповноваженому представнику компанії під розписку протягом 5 робочих днів із дати підписання акта.

Якщо в процесі написання акта виїзної перевірки у ревізорів виникли сумніви у трактуванні законодавства (наприклад, якщо з якогось питання немає офіційних роз'яснень ФНП, або вони розходяться з позицією Мінфіну), вони направляють проект акта на узгодження до податкового органу – Управління ФНП. При цьому термін узгодження не повинен збільшувати тривалість підготовки акта – два місяці.

Заперечення актом. Дуже часто компанії не згодні з викладеними в акті виїзної перевірки фактами, висновками та пропозиціями. На те, щоб подати свої заперечення платнику податків, відводиться місяць з дня отримання акта. Заперечення подаються письмово – загалом за актом виїзної перевірки чи з його окремих положень (п. 6 ст. 100 НК РФ). В обґрунтування заперечень рекомендується додати документи, що підтверджують.

Розгляд матеріалів перевірки. Протягом десяти робочих днів із дня закінчення терміну на подання заперечень за актом виїзної перевірки інспекція має розглянути сам акт, матеріали податкової перевірки та додаткових заходів податкового контролю, а також письмові заперечення компанії. Зазначений термін може бути продовжено, але не більше ніж на один місяць.

Про час і місце розгляду акта виїзної податкової перевірки інспектори зобов'язані сповістити платника податків. Повідомлення може бути надіслано рекомендованим листом поштою (з повідомленням про вручення), телефонограмою, телеграмою, факсом або надіслано в електронному вигляді по телекомунікаційним каналам зв'язку.

Якщо представник компанії повідомлення отримав, але не з'явився, податківці розглядатимуть матеріали перевірки та подані заперечення без нього. Але якщо керівництво інспекції вважатиме присутність представника організації, що перевіряється, обов'язковою, термін розгляду заперечень можуть перенести.

Рішення щодо акту виїзної перевірки. За підсумками всіх існуючих матеріалів інспекція виносить остаточне рішення за підсумками виїзної перевірки (п. 1 ст. 101 НК РФ). Його інспектори зобов'язані вручити генеральному директору чи іншому уповноваженому представнику компанії.

Чим закінчується виїзна перевірка

Хоч як це сумно, але пережити виїзну перевірку без втрат практично неможливо – за даними ФНП, нині понад 97% виїзних перевірок закінчуються донарахуваннями. Це означає, що якщо все-таки виїзна перевірка почалася, то результатом перевірки стане рішення про притягнення до відповідальності. Причому середня сума донарахувань за однією результативною виїзною перевіркою становить небагато 2 млн руб.

Але на яку суму випишуть «рахунок» Вашої компанії – залежить від Вас та Ваших дій під час виїзної перевірки. І професіоналізму фахівців, які допомагають Вам у ході виїзної перевірки та у процесі винесення рішення за її результатами.

Якщо виїзна перевірка прийшла до вас – дзвоніть та пишіть! Ми оперативно відреагуємо та складемо узгоджений план дій у ході перевірки, що допоможе уникнути донарахувань або хоча б звести їх до мінімуму.

Зв'язатися з експертом

Підпишіться на оновлення блогу