Відповідальність директора та засновника – розуміємося на відмінностях

Існує помилкова думка як відповідальність директора та засновника юридичної особи (компанії) однакова. Насправді, це різні речі, хоча в деяких ситуаціях можна говорити про схожість. Законом прямо закріплено, що засновник підприємства не несе відповідальності за її зобов'язання, але з цього правила є низка винятків.

Звернемося до закону

Засновник (учасник) юридичної особи або власник її майна не відповідає за зобов'язаннями юридичної особи, а юридична особа не відповідає за зобов'язаннями засновника (учасника) або власника, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом чи іншим законом.

ч. 2 ст. 56 Цивільного кодексу РФ

У чому різниця між засновником та директором

Відповідальність директора та засновника по боргах спробуємо розібрати на прикладі найпоширенішої форми компаній — товариства з обмеженою відповідальністю. Як явно виходить із назви, відповідальність буде обмеженою, іншими словами, засновник ризикує тільки тим майном або грошима, які були внесені до статутного фонду компанії від його імені.

Директор є виконавчим органом компанії та має права та обов'язки, прописані у статуті. Найчастіше директор повністю керує діяльністю компанії, зокрема приймає рішення про співробітництво та підписує ключові документи. За всі свої дії директор несе відповідальність перед засновниками (але не навпаки), а також перед Законом, якщо буде виявлено відповідні правопорушення чи злочини.

Відповідальність директора та засновника ТОВ полягає у різниці їх повноважень — директор має набагато більше ризиків, ніж сам засновник, оскільки останній іноді навіть не бере участі в управлінні компанією, покладаючись на дії свого уповноваженого органу. Слід зазначити, що у разі відсутності у штаті компанії директора (таке іноді буває) його повноваження лягають на засновника, зокрема право підпису документів. Якщо засновників кілька, повинен бути виділений один із такими повноваженнями, про що приймається відповідне рішення.

Солідарна відповідальність директора та засновника

Термін солідарна відповідальність передбачає відповідальність директора та засновника компанії за заподіяну шкоду у плані можливості їхнього загального притягнення до відповідальності. Тобто це спільна і загальна відповідальність, але тільки в строго обмежених рамках. Таким чином, кредитор може вимагати погашення зобов'язань від будь-якого з боржників, але тільки за наявності їх прямої провини в порушенні чинного законодавства.

Звернемося до закону

Обов'язки кількох боржників за зобов'язанням, пов'язаним з підприємницькою діяльністю, так само як і вимоги кількох кредиторів у такому зобов'язанні є солідарними, якщо законом, іншими правовими актами або умовами зобов'язання не передбачено інше.

Субсидіарна відповідальність директора та засновника з боргів

Субсидіарна відповідальність є актуальною для таких організаційних форм підприємств, як повне товариства. У цьому випадку засновник відповідає не лише тим майном, яке було внесено до статутного фонду, а й усім іншим майном, що йому належить.

Ст.75 ГК РФ: Учасники повного товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність своїм майном за зобов'язаннями товариства.

Щодо відповідальності директора, то до нього, як, втім і до засновника, став застосовуватися термін «контролююча боржника особа». Цей термін введений змінами до чинного законодавства, зокрема, до нормативно-правових актів щодо банкрутства.

Звернемося до закону

Якщо повне погашення вимог кредиторів неможливе внаслідок дій та (або) бездіяльності особи, яка контролює боржника, така особа несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника.

Таким чином, субсидіарну відповідальність у разі банкрутства компанії будуть нести всі особи, які контролювали компанію в рамках своїх повноважень. Це буде як директор, так і засновник (або кілька засновників). При цьому на директора буде покладено додаткову відповідальність у разі прямого порушення ним чинного законодавства, наприклад, щодо оподаткування або інших фінансових питань.

Як правило, у компаніях саме директор має весь обсяг повноважень з приводу фінансів, тому й відповідальність лежатиме на ньому. Засновник відповідатиме за заподіяння шкоди своїм майном, знову ж таки якщо це стало наслідком його дій або бездіяльності в рамках його повноважень.

Як бачимо, у деяких випадках відповідальність ген директора та засновника може бути однаковою, а може й відрізнятися. Загалом, враховуючи норми чинного законодавства, під час банкрутства до відповідальності можуть бути притягнуті всі особи, які контролюють організацію.Також багато залежатиме від організаційно-правової форми компанії, обсягу повноважень кожної з осіб, а головне — конкретних дій, які завдали шкоди.

Коротко та по суті

Директор має набагато більше ризиків, аніж сам засновник.

Кредитор може вимагати погашення зобов'язань від будь-якого з боржників, але лише за наявності їхньої прямої вини.

Субсидіарну відповідальність у разі банкрутства компанії нестимуть усі особи, які контролювали компанію у межах своїх повноважень.

Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) – форма ведення бізнесу у Росії. Але засновники стикаються із низкою небезпек при управлінні компанією. Розуміння цих загроз та способів їх мінімізації є критичним для розвитку бізнесу.

Основні права засновників

Власники ТОВ мають ряд прав, які визначають їхнє становище в компанії. Розуміння цих прав є ключем до ефективного управління бізнесом. Список прав:

1. На одержання прибутку. Одна з переваг статусу засновника – можливість отримувати частину прибутку компанії. Розмір виплат залежить від частки у статутному капіталі, рішень загальних зборів учасників.
2. На частку у капіталі. Учасники володіють частками у статутному капіталі ТОВ. Це дає їм право на частину майна організації при її ліквідації чи продажу частки іншим учасникам.
3. На участь у управлінні. Засновники юридичної особи беруть участь у управлінні компанією через загальні збори учасників. Вони можуть голосувати з важливих питань.

Активна участь у управлінні допомагає контролювати діяльність організації, захищати свої інтереси.

Ризики, пов'язані з розміром частки учасника

У чинному ТОВ ризики пов'язані з розміром частин у статутному капіталі.Він впливає права, можливості засновника. Обхід підводного каміння, пов'язаного з величиною вкладу, допоможе уникнути труднощів.

При володінні міноритарною часткою

Засновники з невеликою частиною капіталу (менше 25%) стикаються з низкою труднощів:

1. Обмежений вплив на прийняття рішень.
2. Неможливість блокувати небажані рішення.
3. Ризик «розмивання» частини зі збільшенням статутного капіталу.

Міноритарні учасники повинні бути особливо уважними до своїх прав, використовувати всі доступні засоби захисту інтересів.

При рівному розподілі часток

Рівне розподілення частин (наприклад, 50/50 або 25/25/25/25) може призвести до «тупикових» ситуацій при прийнятті рішень. У жодного з організаторів немає переваги, що ускладнює управління компанією. Тому треба заздалегідь прописати у статуті механізми вирішення спорів, прийняття рішень.

Способи мінімізації ризиків через статут

Правильно складений статут ТОВ допоможе захистити інтереси власників бізнесу:

1. Обмеження максимального розміру частки кожному за учасника.
2. Заборона зміну співвідношення часток.
3. Встановлення особливого порядку голосування з питань.

Ці заходи допоможуть зберегти баланс сил між засновниками, забезпечити стабільну роботу установи.

Ризики, пов'язані зі зміною складу засновників

Зміни у складі учасників ТОВ – черговий підводний камінь. Вони можуть погано вплинути на роботу компанії. Треба розуміти можливі вразливості, способи запобігання їм.

Смерть засновника

У разі смерті одного з учасників його частка переходить до спадкоємців. Це призводить до появи в компанії небажаних власників, які не знаються на бізнесі або мають інші цілі.Для мінімізації цієї загрози у статуті ТОВ можна прописати:

1. Заборона на вхід нових учасників без згоди решти власників.
2. Обов'язковий викуп частки учасника, що помер, іншими засновниками.

Заходи нівелюють ризик. Головне – вчасно змінити положення статуту.

Розлучення співзасновника

При розлученні частка учасника може перейти до колишнього чоловіка. Це створює ті ж проблеми, що й у випадку зі смертю одного з власників часток. Захиститися від цієї небезпеки можна за допомогою шлюбного договору або включення до статуту ТОВ пунктів, що обмежують передачу часток третім особам.

Дарування або продаж частки

Засновник може подарувати чи продати свою частку третій особі. Це порушує баланс сил у компанії, що призводить до конфліктів. Для запобігання таким ситуаціям у статуті ТОВ варто прописати:

1. Переважне право купівлі частки іншими власниками.
2. Необхідність отримання згоди інших учасників продаж частки третій особі.

Навіть якщо учасник захоче реалізувати свою частку, партнер зможе вчасно її викупити.

Фінансові ризики засновників ТОВ

Учасники ТОВ стикаються з фінансовими загрозами, які можуть вплинути на їхнє становище в організації, особисте благополуччя.

При заставі частки

Засновник може передати свою частку у заставу, наприклад, отримання кредиту. Це створює ризик переходу частини бізнесу до кредитора у разі невиконання зобов'язань. Для мінімізації цієї загрози у статуті ТОВ можна:

1. Заборонити передачу часток у заставу третім особам.
2. Встановити обов'язкове отримання згоди інших учасників заставу частки.

Ці заходи дають ефект — учасник навряд чи ризикне отримувати кредит під заставу частки, тому що положення статуту та позиція партнерів не дадуть необдуманого кроку.

При збільшенні статутного капіталу

Збільшення статутного капіталу призводить до «розмивання» часткою існуючих засновників, якщо вони не беруть участь у цьому процесі. Захиститись від цієї загрози можна такими способами:

1. Прописати у статуті заборону на вхід нових учасників через збільшення статутного капіталу.
2. Встановити переважне право існуючих власників внесення додаткових вкладів.

Учасник зможе контролювати відсоток володіння частками. Його внесок не зменшиться через введення нових людей у ​​бізнес.

Правові аспекти управління ТОВ

Розуміння правових аспектів управління ТОВ є критичним для захисту інтересів організаторів, ефективного розвитку бізнесу.

Роль генерального директора

Генеральний директор – ключова постать в управлінні. Він має широкі повноваження:

1. Укладання угод від імені підприємства.
2. Розпорядження майном та фінансами ТОВ.
3. Подання інтересів компанії перед третіми особами.
4. Прийняття рішень щодо поточної діяльності.

Треба пам'ятати, що генеральний директор відповідає за свої дії перед засновниками. Він може бути знятий з посади рішенням загальних зборів.

Щоб позбавитися ризиків, потрібно правильно скласти текст статуту або внести зміни до документа, якщо він уже діє. Юристи «Столичного центру допомоги бізнесу» можуть опрацювати внесення правок, щоб усі учасники ТОВ були захищені від свавілля партнерів та керівників. Компанія працює у Москві та регіонах.

При плануванні контролю у ТОВ, яке ви створюєте з партнерами, потрібно чітко розуміти два моменти:

• Що дає розмір частки у ТОВ
• Як статут ТОВ може допомогти убезпечити ваше становище.

Під збереженням контролю над компанією розумітимемо можливість змінити генерального директора або викупити частки учасників, що виходять, або не пустити в ТОВ третіх осіб, у яких можуть бути погані цілі, у тому числі рейдерське захоплення або корпоративний шантаж.

Власники ТОВ називаються учасниками чи засновниками. Засновники мають частку у статутному капіталі суспільства. Частка дає права у цьому ТОВ. Більш просто ці права можна сформулювати так:

• Право отримувати відсоток прибутку (дивіденди).
• Право частку у капіталі. Якщо бізнес ліквідується, можна отримати частку. Також є можливість продати її іншим учасникам та отримати за це гроші.
• Право брати участь в управлінні та контролювати бізнес. Наприклад, міняти генерального директора, залучати аудиторів, призначати ревізорів, вимагати бухгалтерську звітність.

Зупинимося на найважливішому пункті — управлінні та контролі.

Засновники створюють ТОВ, вкладають у нього гроші та майно. За це вони отримують частки. Чим більша частка, тим впливовіший засновник. Головна можливість для засновника вплинути на ситуацію в управлінні своїм ТОВ — це голосувати на загальних зборах учасників та приймати рішення пропорційно до своєї частки, у тому числі про призначення чи зміну директора.

Чому так важливо мати право призначати чи міняти генерального директора

Тому що згідно із законом про ТОВ після його створення засновники не можуть розпоряджатися внесеним майном. Для цього створюється спеціальний орган управління – генеральний директор. Тільки він ексклюзивно розпоряджається грошима та рештою майна фірми. У нього банк-клієнт від розрахункового рахунку, готівка, товари і так далі.Угоди укладає також генеральний директор.

Навіть прибуток, який ділять співзасновники, фактично визначає директор, оскільки він може сам себе призначити бухгалтером і намалювати таку суму, яку вважатиме за потрібне. Звичайно, потім може з'ясуватися, що відомості є недостовірними, але факт такої можливості від цього не скасовується.

Для того, щоб поміняти директора, потрібна проста більшість голосів. Якщо ваша частка 51% і більше – ви найголовніший.

Якщо у вас більшість голосів, тобто не менше 51% від компанії, ви контролюєте ситуацію. Якщо менше, то тут уже треба продумувати ризики наперед. На жаль, люди, які вперше створюють бізнес, часто ділять частки порівну: як правило, 50/50 на двох, по 1/3 на трьох або по 25% на чотирьох.

Чому, на жаль? Бо потім, наприклад, при розподілі бізнесу чи просто за бажання вплинути на ситуацію в умовах конфлікту інтересів ні в кого до ладу не буде правий — і засновники не зможуть домовитися.

З цих ситуацій можна виділити найбільш тупикову: двоє засновників із частками 50% та 50%. І тут не допоможе навіть статут. Як правило, директором стає хтось із засновників. І врешті-решт він починає тиснути на іншого. А якщо директор найнятий, то один із засновників рано чи пізно схиляє його на свій бік і теж виживає другого. Іншими словами, ніколи не погоджуйтесь на рівні частки.

Якщо грамотно прописати статут ще на стадії створення ТОВ, можна убезпечитись практично від усього. Але якщо проігнорувати цей процес, просто зробивши якийсь типовий статут, то можуть виникнути великі проблеми: потрібно буде керуватися лише законом про ТОВ, який фактично надає пріоритет у правах власникам більшої частки.

7 ризиків втрати контролю у ТОВ

1. Розмір вашої частки незначний. Наприклад, при 1/3, 25%, 20% чи рівних частках рішення іншими засновниками приймаються без вас.
2. Смерть співзасновника. Частка переходить у спадок. Спадкоємці можуть бути небажаними учасниками.
3. Розлучення співзасновника. Частка переходить дружину. Він або вона також може бути небажаними учасниками.
4. Дарування частки. Частка переходить небажаним особам, а ви втрачаєте право переважної покупки, оскільки ці правила не поширюються на дарування.
5. Продаж за завищеною ціною третій особі. Частка переходить небажаним особам, а ви не можете купити її, оскільки пропонована ціна спеціально завищена.
6. Запорука. Засновник віддає частку заставу, прикриваючи цим купівлю-продаж. Потім не виконує зобов'язань і частка переходить до небажаних осіб.
7. Збільшення статутного капіталу. При збільшенні статутного капіталу ваша частка стає меншою, відповідно, можливості також зменшуються.

7 способів зберегти контроль у ТОВ за допомогою статуту

За ризиком №1 – при незначній частці

Перше рішення: встановити максимальний розмір частки кожного засновника (наприклад, по 1/3 — 33,3%) і заборонити змінювати співвідношення цих часток.

Вигода: якщо один із засновників захоче викупити частку іншого, щоб «видавити» вас контрольним пакетом, нічого не вийде.

Стаття 14 ФЗ про ТОВ:

3. Статутом товариства може бути обмежений максимальний розмір частки учасника товариства. Статутом товариства може бути обмежена можливість зміни співвідношення часток учасників товариства. Такі обмеження не можуть бути встановлені щодо окремих учасників товариства.

Друге рішення: встановити інший порядок визначення голосів засновників на зборах.

Вигода: за загальним правилом голоси вважаються пропорційно долі. Припустимо, ви вступаєте до вже створеного ТОВ, розраховуючи на одне, тим часом у його статуті прописані такі положення, які фактично можуть зробити вас безправним.

Краще перевірити та підстрахуватися. Або ж ви захочете розподілити з партнерами частки з розрахунку розподілу прибутку, а поточне управління та прийняття рішень зробите зручніше без прив'язки до часток. Вибір за вами

Частина 1 статті 32 ФЗ про ТОВ:

Кожен учасник товариства має на загальних зборах учасників товариства кількість голосів, пропорційне його частці у статутному капіталі товариства, за винятком випадків, передбачених цим Федеральним законом.

Статутом товариства при його заснуванні або шляхом внесення до статуту товариства змін за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятим усіма учасниками товариства одноголосно, може бути встановлений інший порядок визначення кількості голосів учасників товариства.

Третє рішення: варто домовитися про те, щоб усі рішення ухвалювалися одноголосно — щоб навіть найменший засновник мав реальне право управління.

Вигода: якщо ви і є засновник з маленькою часткою, то без вас не зможуть приймати рішення, вас не можна буде проігнорувати. Але якщо таке становище прописано, врахуйте, що і вам доведеться рахуватися абсолютно з усіма.

Частина 8 статті 37 ФЗ про ТОВ:

Інші рішення приймаються більшістю голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, якщо необхідність більшої кількості голосів для прийняття таких рішень не передбачена цим Законом або статутом товариства.

За ризиками № 2, 3 та 4 – смерть чи розлучення співзасновника, дарування частки

Рішення: заборонити взагалі будь-який перехід часткою третім особам, прописати обов'язкове отримання згоди учасників на вступ «чужинців» до ТОВ.

Вигода: на жаль, іноді важлива саме особа конкретного засновника. Коли він, наприклад, помирає або розлучається, то в ТОВ приходять спадкоємці або колишнє подружжя, яке може поводитися непередбачено. Щоб вони не могли вступити до засновників, і прописується це положення.

Частина 2 статті 21 ФЗ про ТОВ:

Продаж або відчуження іншим чином частки або частини частки у статутному капіталі товариства третім особам допускається з дотриманням вимог, передбачених цим Законом, якщо це не заборонено статутом товариства.

За ризиком № 5 – продаж за завищеною ціною третій особі

Рішення: визначити вартість частки у конкретних грошових сумах.

Вигода: якщо ви вирішите продати свою частку, оцінка завжди буде суб'єктивною. А заздалегідь визначивши вартість частки, ви точно знатимете, скільки отримаєте. Також партнери не зможуть продати частку третім особам за завищеною ціною та маніпулювати вами.

Стаття 21 ФЗ про ТОВ:

4. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки або частини частки учасника товариства за ціною пропозиції третій особі або за відмінною від ціни пропозиції третій особі та заздалегідь визначеною статутом товариства ціною (далі — заздалегідь визначена статутом ціна) пропорційно розмірам своїх часток, якщо статутом товариства не передбачено інший порядок здійснення переважного права купівлі частки чи частини частки.

За ризиком № 6 – застава

Рішення: заборонити передачу частки заставу третім особам.

Вигода: застава, як правило, надається під час взяття позики. Цим також може бути прикрито угоду з продажу частки.Тому, прописавши такий пункт, можна позбутися ризику того, що в бізнес потрапить «чужинець» із рейдерськими чи іншими цілями.

Стаття 22 ФЗ про ТОВ:

1. Учасник товариства має право передати в заставу належну йому частку або частину частки у статутному капіталі товариства іншому учаснику товариства або, якщо це не заборонено статутом товариства, за згодою загальних зборів учасників товариства третій особі.

За ризиком № 7 – збільшення статутного капіталу

Рішення: заборонити вхід третіх осіб через збільшення статутного капіталу

Вигода: якщо хтось ще увійде в частку, статутний капітал збільшиться, ваша частка в ньому зменшиться і ви ризикуєте залишитися без потрібної кількості голосів. Прописавши відповідний пункт, ви зможете запобігти такій ситуації.

Стаття 17 ФЗ про ТОВ:

2. Збільшення статутного капіталу товариства може здійснюватися за рахунок майна товариства, та (або) за рахунок додаткових вкладів учасників товариства, та (або), якщо це не заборонено статутом товариства, за рахунок вкладів третіх осіб, які приймаються до товариства.

Якщо вас цікавлять ще питання на тему засновників ТОВ, директора ТОВ та інше, можете подивитися мою добірку:

Колекція: 50 найпопулярніших питань про ІП, засновника ТОВ та директора ТОВ в «Яндексі» за 2019 рік — з відповідями

Також підприємцям-початківцям може бути корисна моя книга – «Врятуй свій бізнес»

Ще більше статей у моєму блозі на vc.ru.